(图片来源:摄图网)
本文转载自微信公众号:易参(ID:YC-Inssent),作者: 吴世杰
7月28日,暴风集团发布公告称,公司实际控制人冯鑫因涉嫌犯罪被公安机关采取强制措施。
近年来,这家曾经的明星公司一直负面缠身,子公司解散、拖欠工资、失败的并购、深陷诉讼……而这一次,却是因为无限连带责任。
事实上,暴风事件中的无限连带责任并不是一个新东西,通常会存在于各种投资协议 / 对赌协议中。
那么,关于暴风事件中的无限连带责任,创业公司如何防范潜在的风险?
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▌蔡文胜为冯鑫喊冤
7月29日,美图董事长蔡文胜发朋友圈声援暴风和冯鑫,并借冯鑫的遭遇警示其他创业者:
任何时候都不要签个人无限连带责任。
目前,冯鑫被带走还没有一个官方通报的原因。
但是,和马化腾评价 ofo 一样,蔡文胜的朋友圈也引发一个热议话题 无限连带责任。
事实上,无限连带责任在创投圈非常普遍。
很多创始人觉得拿钱就好,但如果不在具体的条款上据理力争,后期可能会有很大的风险。
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▌暴风事件中的无限连带责任到底是什么?
说到无限连带责任,就不得不说到对赌协议,二者经常会一起出现。
在创业公司的早期融资中,投资人更多看重公司的增长潜力,估值很难套用已有的公式计算准确。
所以,投资人通常会以高溢价的方式进场。
在成本高、周期长、风险大的情况下,为了对冲风险,投资人都会和公司签订一些对赌协议。
关于对赌的详细内容,可以参考我们之前的文章:绕不开的对赌协议,真的只能欣然接受吗?
对赌协议会涉及到谁来赌的问题,而这个谁来赌的问题,就可能涉及到无限连带责任。
举例来说,投资人A和公司B签订对赌协议:如果公司B的业绩不达标,公司B或股东C就要回购投资人A的股权。
1.按照公司法的规定,公司B先行支付相关费用;
2.当公司B没有财产支付回购费用时,股东C需要补充支付剩余的费用;
3.投资人A也可以直接要求公司B或股东C任何一方支付全部回购费用。
这时,我们就可以说公司B和股东C需要共同承担无限连带责任。
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▌关于无限连带责任,如何保证公司的利益?
在蔡文胜看来,暴风集团CEO冯鑫被采取强制措施,正是因为其签订了无限连带责任条款。
对于创业公司来说,认真分析无限连带责任条款,好好琢磨其中的利弊,是维护自身利益的关键。
为此,我们总结了以下 3 个需要注意的要点:
1.关于无限连带责任的约定有效吗?
通常来说,投资协议中约定的无限连带责任条款,包括未能实现特定的净利润指标,或者公司没有达到特定的估值等。
其实,这种关于净利润指标或者公司估值的约定,是投资人和公司方基于商业风险判断而作出的正常商业行为,通常都是有效的。
所以,我们建议创业公司在签订投资协议时,对于重大事项的无限连带责任条款,应该慎重签署。
2.约定公司和股东共同承担连带责任,有效吗?
通常来说,这种规定也是有效的。
但是,为了降低创始人或者实际控制人的风险成本,我们建议以公司和股东共同作为责任主体。
需要注意的是,确认责任主体必须满足合法性要求,即经过股东会决议或者公司内部决策程序。
3.只要业绩不达标,公司和股东就要承担责任吗?
我们认为,投资协议中约定的无限连带责任条款不宜过于严苛,公司可以和投资人充分谈判沟通。
例如,有的业绩约定过于夸张,基本完成不了,或者只有少量未达标,公司就要承担严重的违约责任。
同时,在具体的情形上,也需要沟通清楚。
例如,约定股东负有无限连带责任的是公司盈利目标。但是,没有达到该盈利目标涉及多方因素,并不能完全归咎于公司或某个股东。
这是因为,投资人成为公司股东后,对达成盈利目标也是负有责任的。
所以,不能简单地以没有达到盈利目标为由,对公司或某个股东要求无限连带责任。